La démission de Spahn et le débat suisse : l'État peut-il imposer une morale privée ?

Une situation juridique partagée en Suisse

En Suisse, la situation est divisée : sur le territoire national, la gestation pour autrui est certes interdite, mais ceux qui se rendent à l'étranger ne sont toutefois pas punis. Les enfants nés à l'étranger par gestation pour autrui peuvent être ramenés en Suisse et y être reconnus ou adoptés. Pink Cross, la fédération faîtière des hommes gays et bisexuels, exige que la gestation pour autrui soit autorisée pour les propres ressortissants – comme Israël le fait déjà. La demande de gestation pour autrui transfrontalière augmente toutefois, sans que les autorités ne collectent de données à ce sujet.

La tension juridique et éthique en Suisse est décrite par Jürg Streuli, éthicien médical et membre de la Commission nationale d'éthique (NEK) : « Tatsächlich besteht in der Schweiz eine rechtliche und ethische Spannung. » La gestation pour autrui est interdite sur le territoire national, « unter anderem zum Schutz der Leihmutter », tandis que les relations parent-enfant établies à l'étranger sont reconnues – pour la protection de l'enfant déjà né. Cette différenciation n'est « nicht zwingend inkonsequent, sondern Ausdruck des Versuchs, zwei unterschiedliche Schutzgüter gleichzeitig zu berücksichtigen ».

Le Conseil fédéral contre la criminalisation

Le Conseil fédéral refuse de criminaliser le tourisme de gestation pour autrui. Il argue que l'établissement des faits devrait en grande partie avoir lieu à l'étranger, ce qui entraînerait des difficultés considérables. Il craignait en outre qu'une condamnation des parents d'intention puisse porter atteinte au bien-être de l'enfant. Streuli voit néanmoins personnellement une nécessité d'agir : « Die Schweiz könnte hohe Standards ins Gesetz schreiben. Damit liessen sich Ausweichbewegungen ins Ausland reduzieren und der Schutz aller Beteiligten stärken. »

Contrairement à la Suisse, l'Italie suit depuis 2024 une ligne dure : le gouvernement de Giorgia Meloni a fait du recours à la gestation pour autrui à l'étranger une infraction pénale. Si Spahn avait été italien, il se serait retrouvé devant un tribunal pénal. La Suisse pourrait, comme l'Italie, punir le tourisme de gestation pour autrui, mais s'en abstient. En Autriche également, la gestation pour autrui est interdite, mais elle est tolérée à l'étranger.

Comparaison internationale : d'Israël à l'Italie

L'article d'Eric Frey replace le cas dans un contexte plus large : outre la gestation pour autrui, la médecine reproductive comprend également la fécondation in vitro, la vitrification ovocytaire et l'interruption de grossesse, ainsi que les droits LGBTIQ, la prostitution et, finalement, le suicide assisté, qui font tous débat. En Autriche, la fécondation in vitro n'est pas possible pour les femmes célibataires, l'avortement reste – bien que dépénalisé – illégal et souvent difficile d'accès, et la vitrification des propres ovocytes n'est autorisée que maintenant. Le suicide assisté a été autorisé par une décision de la Cour suprême, mais uniquement sous des conditions difficiles à remplir. L'approche autrichienne de la prostitution est considérée par Frey comme un modèle pour d'autres.

La morale privée comme conflit politique

Dans son analyse de fond, Frey argue qu'une démocratie libérale devrait, au XXIe siècle, se résoudre à admettre que l'État n'impose pas par principe une morale privée. Les exceptions ne sont justifiées que lorsque des violences physiques ou psychiques sont en jeu. Le cas Spahn montre de manière exemplaire à quelle vitesse un projet de vie personnel peut devenir un scandale politique lorsque le droit et les attentes sociales divergent.

Le débat reste donc pour l'instant ouvert : tandis que la Suisse mise sur la reconnaissance des enfants nés et la protection des gestatrices nationales, l'Italie poursuit une approche pénale absolue. Pink Cross et l'éthicien médical Streuli exigent une réglementation plus libérale avec des normes claires, tandis que le Conseil fédéral maintient sa ligne attentiste. La voie qui l'emportera dépendra aussi du nombre de couples supplémentaires qui chercheront une solution à l'étranger – et de la manière dont le législateur réussira le grand écart entre le bien-être de l'enfant, les droits des femmes et l'autonomie parentale.